知識產(chǎn)權是企業(yè)發(fā)展的核心資產(chǎn)，通過獲取、強化和鞏固知識產(chǎn)權，實施知識產(chǎn)權組合，構(gòu)造知識產(chǎn)權壁壘，進而擴大市場份額，已成為企業(yè)實施并購行為的主要動機。這是因為企業(yè)知識產(chǎn)權及其體系的形成需要長期積淀和沉淀，單純依靠自我創(chuàng)造產(chǎn)生知識產(chǎn)權的模式已不足以適應企業(yè)迅速發(fā)展的需要。知識產(chǎn)權作為一項重要資產(chǎn)，正在不斷改變企業(yè)實施并購行為的方式。
近年來，上市公司并購活動異?；钴S。統(tǒng)計數(shù)據(jù)顯示，僅2014年上半年，涉及A股上市公司以及在中國香港、在美上市的中國公司已完成的并購交易數(shù)目達到898宗，交易總價值達到3447.51億元，未完成的并購交易數(shù)目達到939宗，涉及金額達8790.37億元。隨著上市公司并購浪潮來臨，上市公司在實施并購活動中面臨的知識產(chǎn)權風險亦顯著增強，這主要表現(xiàn)在如下幾個方面：
第一是知識產(chǎn)權權屬風險
知識產(chǎn)權客體的“無形性”使知識產(chǎn)權具有“非獨占性”或“共享性”的特點，這是產(chǎn)生權屬風險的根源。上市公司并購活動中知識產(chǎn)權的權屬風險主要體現(xiàn)在：被收購方根本不具有知識產(chǎn)權。如，超過法定保護期限、未續(xù)費終止、商標權到期未續(xù)展、權利歸屬于被收購方子公司、關聯(lián)公司等第三方；存在權利限制。如，知識產(chǎn)權存在共同權屬或許可限制。其中，許可限制又是并購中最普遍和典型的法律風險。尤其在排他許可和獨占許可中，目標知識產(chǎn)權能否實現(xiàn)并購或?qū)嵤艽蟪潭壬先Q于被許可人的意見。而收購方難以全面知悉知識產(chǎn)權許可情況，進一步加劇了并購風險。
第二是知識產(chǎn)權侵權風險
相比較其他類型的財產(chǎn)，知識產(chǎn)權的侵權風險極為隱蔽，難以發(fā)現(xiàn)。比如一項技術是否存在未經(jīng)授權使用他人技術的情況，一個軟件作品中是否存在復制他人軟件源代碼的情形，這些均難以通過常規(guī)核查察覺。如果并購獲得的知識產(chǎn)權存在侵權情況，則并購方非但難以達到預期商業(yè)目標，而且可能因此陷入訴訟漩渦而遭受損失。
第三是知識產(chǎn)權價值風險
上市公司重大資產(chǎn)重組及并購所涉及的資產(chǎn)定價應該公允，不存在損害上市公司和股東合法權益的情形。然而，知識產(chǎn)權的價值評估是一個極度復雜的工作，目前國內(nèi)資產(chǎn)評估行業(yè)對知識產(chǎn)權價值的評估仍采取傳統(tǒng)的資產(chǎn)評估方法，使一些情況下知識產(chǎn)權的價值評估流于形式。
為充分保障上市公司資產(chǎn)的獨立性和完整性，保證并購活動符合上市公司的業(yè)務發(fā)展，避免并購損害上市公司的利益，筆者建議從以下兩個方面規(guī)避上市公司并購中的知識產(chǎn)權風險：
一是在法律層面上，上市公司實施并購時須聘請專業(yè)機構(gòu)對并購標的進行知識產(chǎn)權調(diào)查
上市公司并購過程中，聘請專業(yè)機構(gòu)對作為并購標的的知識產(chǎn)權進行專項核查并出具調(diào)查報告，可以有效規(guī)避知識產(chǎn)權的法律風險。知識產(chǎn)權調(diào)查的內(nèi)容應該至少包括核查知識產(chǎn)權權屬是否完整、有無瑕疵，是否存在權利限制或負擔，知識產(chǎn)權的構(gòu)成、穩(wěn)定性及競爭優(yōu)勢如何，是否存在針對知識產(chǎn)權的訴訟、仲裁等。
二是培育知識產(chǎn)權評估機構(gòu)，完善其評估體系
知識產(chǎn)權顯著區(qū)分于傳統(tǒng)財產(chǎn)，因此，應設立專業(yè)的知識產(chǎn)權評估機構(gòu)以適應市場發(fā)展需要。同時，需要考慮引入科學、實用的評估方法，完善評估體系，包括制定一般的、單項的、程式化的知識產(chǎn)權評估規(guī)范，使知識產(chǎn)權評估規(guī)范既能體現(xiàn)知識產(chǎn)權的共性又能適應專利、商標、版權等具體權利的個性。此外，還需重視知識產(chǎn)權評估的背景因素，包括對知識產(chǎn)權的許可情況、權利人合并、收購、破產(chǎn)、重組及抵押貸款情況、知識產(chǎn)權的訴訟情況等因素的充分考慮。
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