關(guān)于這類人員的勞動行為能力問題，在各國勞動法中，均未有明確規(guī)定，只是規(guī)定了退休年齡。但退休年齡并不能認為是被推定為勞動行為能力完全喪失的年齡。
按照我國勞動法規(guī)的規(guī)定，達退休年齡的公民，仍允許其從事不妨礙老年人人身健康的勞動。依法享有養(yǎng)老保險待遇或領(lǐng)取退休金的人員再就業(yè)的應(yīng)按勞動關(guān)系認定還是按勞務(wù)關(guān)系認定，實踐中是有爭議的。
比較主流的觀點是，按照勞動合同法第四十四條第二項及勞動法第七十三條的規(guī)定，享受基本養(yǎng)老保險待遇的，勞動合同就終止了，如果將退休人員再納入到職業(yè)勞動者的范疇，并與其他勞動者一樣予以保護，必然產(chǎn)生邏輯上的悖論。勞動者依法享有養(yǎng)老保險待遇，是勞動者與用人單位勞動合同(關(guān)系)終止的法定原因。如果勞動者與用人單位之間的勞動關(guān)系終止后，再次與另一單位建立勞動關(guān)系，就會造成一個勞動關(guān)系終止的同時，成為另一個勞動關(guān)系建立的開始，這在法律上是有障礙的。在理解與適用本規(guī)定時，應(yīng)當注意以下幾個問題。
第一，我國雖然一直沿用相關(guān)法規(guī)關(guān)于退休年齡的規(guī)定，但在實踐中，確實存在著勞動者達到了法定退休年齡而不能享受基本養(yǎng)老保險待遇的情況。一般來說，享受基本養(yǎng)老保險的基本上已經(jīng)達到法定退休年齡，但是達到法定退休年齡的不一定能夠享有養(yǎng)老保險待遇。已達退休年齡但未辦理退休手續(xù)人員與用人單位之間的用工關(guān)系的性質(zhì)仍然應(yīng)為勞動關(guān)系。
根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定，勞動者在達到法定退休年齡時，依法享有養(yǎng)老保險待遇或退休金的權(quán)利，用人單位和國家應(yīng)為其提供這種保障，但用人單位沒有按規(guī)定為勞動者辦理退休手續(xù)，勞動者的生活無法得到保障時，用人單位繼續(xù)聘用這些人員，如果認為他們之間的用丁關(guān)系為勞務(wù)關(guān)系，由于實踐中雙方很少有續(xù)簽聘用協(xié)議，明確工作內(nèi)容、報酬、醫(yī)療、勞動保護待遇等權(quán)利、義務(wù)關(guān)系，用人單位就可以隨時終止用工關(guān)系，這些人員的權(quán)益就無法得到保障。只有將他們之間的用工關(guān)系按照勞動關(guān)系處理，才符合勞動法的立法目的和客觀事實。
第二，勞動合同法實施條例第二十一條規(guī)定：“勞動者達到法定退休年齡的，勞動合同終止?！彪m然勞動合同法實施條例賦予了用人單位在勞動者已達法定退休年齡時享有對勞動關(guān)系的終止權(quán)，但該終止權(quán)的行使，并不意味著用人單位與已達法定退休年齡的員工形成的勞動關(guān)系，在勞動者已達法定退休年齡時就自動終止。
因為法律并沒有規(guī)定勞動關(guān)中勞動者一方的年齡不得高于法定退休年齡，只要未違反法律禁止性規(guī)定的有勞動能力的人員，均能成為勞動關(guān)系中的勞動者。
因此，那種認為當勞動者已達法定退休年齡時雙方勞動關(guān)系自行終止的觀點不符合法律規(guī)定精神。如雙方對此發(fā)生爭議，應(yīng)是勞動爭議糾紛，屬于勞動法調(diào)整的范圍。
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